浅议违约金、定金与损害赔偿金

朱宏


　　违约金，是指合同当事人预先设定的或法律直接规定的，在一方不履行合同时给付另一方一定数额的金钱。违约金具有补偿性特点，并兼有一定的惩罚性。《合同法》第114条第2款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因此，主张违约金时，可以实际发生的损失作为要求增加或减少违约金的法定依据。定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，由一方当事人按合同标的额的一定比例向对方预先给付的金钱。根据法律规定，当事人约定的定金数额不得超过合同标的额的20%，超过的部分由收受方退回或抵作价款。给付方不履行合同约定的义务，无权要求返还定金；收受方不履行合同约定的义务，应双倍返还定金。因此可以看出，定金责任是一种惩罚性规定，目的在于督促双方当事人积极履行合同的义务。损害赔偿金，是指一方当事人因不履行或不完全履行合同法义务而给对方当事人造成损失时，按照法律和合同的规定所应承担的损害赔偿责任。损害赔偿责任原则上仅具有补偿性为原则，但以惩罚性为例外。根据等价交换原则，任何民事主体一旦造成他人损害都必须以同等的财产予以赔偿。因此，一方违约后，必须赔偿对方因此所遭受的全部损失。但同时，我国《消费者权益保护法》第49条又作出例外规定，经营者在有欺诈行为时，应按消费者的要求以其购买商品价款或接受服务费用的一倍增加赔偿消费者的损失，该条是我国法律中惟一的惩罚性损害赔偿金。在实际工作中对三者的适用应注意以下几个问题：

一，违约金与定金能否并用

　　在《合同法》颁布之前，理论上存在不同的认识。第一种观点，违约金属于民事责任的方式，而定金为合同的担保形式，两者在性质、功能方面不同，因而两者可以并用。最高人民法院《关于在审理经济合同纠纷案件中具体适用的若干问题的解答》就采取了这种观点，即：“定金与违约金的性质不同。定金是一种担保方式，而违约金是对违约的一种制裁和补偿手段。所以合同的一方可以在对方违约时既要求对方偿付违约金，又要求按定金罚则处理定金问题，只要法律和法规没有相反规定，就应当予以保护，但并用的结果应以不超过合同标的价金总额为限。”第二种观点认为，违约金与定金能否并用，不能一概而言，应具体分析。违约金与定金能否并罚，取决于定金的种类和性质，也受制于违约金的性质和完全赔偿原则。就违约定金来说，由于违约定金具有预付违约金的性质，这种定金与违约金在目的、性质、功能方面相同，两者不能并罚。但定金与违约金所适用的条件不同，它们的目的和功能也有所不同，因而两者可以并罚。例如，合同中约定，一方不履行时应支付定金，迟延履行时应适用定金罚则。在这种情况下，违约金和定金的适用范围各不相同，可以并罚；就解约定金、证约定金和成约定金来说，它们与违约金在目的、性质和功能方面均有不同，且适用范围也不一样，因此可以并罚。在《合同法》颁布后，违约金与定金能否并罚，也存在不同的看法。一种观点认为，在合同既约定了定金，又约定了违约金的情况下，如果一方违约，对方当事人可以选择适用违约金或定金条款，即对方享有选择权，可以选择适用违约金条款，也可以选择适用定金条款，但二者不能并用；另一种观点认为，支付赔偿性违约金与履行定金罚则可以并用，支付惩罚性违约金与履行定金罚则不能并用。
　　如果合同中约定的违约金和定金是针对不同的违约行为，且两者在数额上的总和也不太高，在一方同时实施不同的违约行为形态时，两种责任形式是可以并用的。

　　二，违约金与损害赔偿的适用关系

　　一般来说，合同中约定的违约金应视为对损害赔偿金额的预先确定，因而违约金与约定损害赔偿是不可以并存的。违约金与法定损害赔偿是否并存，牵涉到违约责任的适用是否以发生实际损害为要件以及国家对违约金的干预问题。原则上可以说违约金的运用并不以实际损害发生为前提，不管是否发生了损害，当事人都应支付违约金。根据合同法第一百一十四条第二款规定：违约金低于损失的，可请求适当增加。据此，虽然违约金的适用不以实际损害发生为要件，但最终违约金金额大小的确定与实际损失额密切相关：法院或仲裁机构对违约金金额的调整是以实际损失额为参照标准的。
　　对违约金和法定损害赔偿的适用关系可以概括为：原则上不并存；就高不就低；优先适用违约金责任条款。
　　总之，在定金、违约金和损害赔偿金并存时三者的适用原则应为1.定金责任只存乎于不履行、部分不履行的违约情况以及其他根本违约的情况；2.迟延履行、瑕疵履行仍然是对合同的履行。对于迟延履行、瑕疵履行的违约行为，不存在适用定金罚则的可能性；同样，也不适用不履行的违约金；3.在适用定金罚则的情况下，定金不能与违约金、损害赔偿金同时适用，即：不能同时主张定金罚和全部的违约金或损害赔偿金；4.定金不足以弥补全部损失的，超出定金数额部分的损失，可以损害赔偿金补充；5.或因性质相同，或因作用相互矛盾，无论何种违约金与损害赔偿金都不能并用；如果认为可以“并用”，也只是对超过违约金部分的损失，可以由损害赔偿金补充。

黑龙江省北安市人民法院 朱 宏


国家粮食局


国家粮食局关于结合春季粮食库存普查开展2008年全国粮食库存检查工作的通知

国粮检〔2008〕46号


各省、自治区、直辖市及新疆生产建设兵团粮食局，中国储备粮管理总公司，中粮集团有限公司，中国华粮物流集团公司：

　　为切实掌握全国粮食库存情况，确保国家粮食宏观调控措施落实到位，按照《粮食流通管理条例》、《中央储备粮管理条例》以及《粮食库存检查暂行办法》（国粮检〔2006〕139号）的有关规定，国家发展改革委、国家粮食局、财政部和中国农业发展银行决定自2008年开始，将每年的全国粮食库存检查工作时间调整至上半年，与各地例行的春季粮食库存普查一并进行。现就有关事项通知如下：

　　一、检查时间
　　近年来，全国粮食库存检查均以8月末为检查时点。由于8、9月份不仅是主产区夏粮和早稻收购旺季，也是各地储备粮轮换高峰，粮食库存数量变动频繁，不利于真实反映粮食库存情况。此时也是各地库存粮食集中密闭熏蒸的时间，开仓检查不利于科学保粮。为了使粮食库存检查工作更加科学合理，便于各地统筹安排有关工作，降低工作成本，经广泛征求意见并认真研究，决定自2008年起，全国粮食库存检查时点调整至每年的3月末。
　　在2008年的全国粮食库存检查中，各地的自查和复查可与春季粮食库存普查一并进行，国家有关部门和单位选择一些地区进行随机抽查和重点督查。请各地以2008年3月末的粮食库存统计月报结报日为检查时点，组织好辖区内的库存检查工作。4月20日前，要基本完成自查和复查。2008年1月中旬以来，遭受雨雪和冰冻灾害严重的个别省份，检查时间可以适当延后。

　　二、检查范围
　　包括国有和国有控股粮食经营企业以及仍承担政策性粮食经营业务的其他所有制企业储存的中央储备粮、地方储备粮、其他政策性粮食和商品粮。

　　三、检查内容
　　（一）粮食库存实物检查。一是库存粮食的数量、品种、性质情况；二是中央储备粮实际承储库点分布和承储数量情况。
　　（二）粮食库存账务检查。一是企业粮食库存账实相符、账账相符情况；二是企业粮食库存账务处理情况；三是不同性质和品种的粮食按规定进行分账管理和分仓储存情况；四是储备粮轮换情况，重点检查2007年度中央储备粮、地方储备粮轮换任务执行情况；五是中央储备粮代储费用补贴的拨付情况。
　　（三）库存粮食质量状况和卫生安全状况的检查。一是粮食质量管理制度执行情况，重点检查索证及执行出入库检验制度、建立质量档案等情况；二是质量安全情况，根据辖区内粮食可能受到有毒有害物质污染、真菌毒素感染情况，安排相关卫生指标的检验；三是质量状况，重点检查水分、杂质等质量指标和储存品质指标。
　　（四）储粮安全检查。重点检查企业库存粮食中有无严重虫粮、高水分粮、霉变粮、发热粮等储粮安全隐患。
　　（五）中央储备粮代储资格检查。一是中央储备粮代储企业是否取得国家粮食局授予的代储资格；二是已经取得中央储备粮代储资格企业的实际情况是否与资格申报材料提供情况一致，是否达到资格认定标准；三是企业代储的中央储备粮是否存放在取得资格的仓房中。此外，在遭受雪灾的地区，还应检查储粮设施的损毁情况。
　　（六）最低收购价粮食检查。一是临时存储最低收购价粮食的数量、质量和销售出库情况；二是最低收购价粮食收购和保管费用补贴拨付情况。
　　（七）涉及粮食库存管理的其他情况。

　　四、检查结果的汇总与报送
　　各地自查、复查结果（包括中粮集团有限公司、中国华粮物流集团公司下属企业的粮食库存的自查、复查结果）经所在地省级粮食行政管理部门与中国储备粮管理总公司分支机构共同核对、汇总后，于2008年4月30日前，会同省级有关部门和单位联合上报国家粮食局，报送的材料包括正式的文字报告和相应的电子文本。新疆生产建设兵团粮食库存检查结果由新疆维吾尔自治区粮食局和中国储备粮管理总公司新疆分公司一并汇总后联合上报国家粮食局。
　　各省（区、市）在本次库存检查中对粮食质量的检查结果和中储粮总公司对中央储备粮的质量检查结果均应按照上述要求在规定时限内报送国家粮食局标准质量中心。

　　五、相关工作要求
　　（一）有关粮食库存检查的内容、方法、组织形式、数据汇总与报送等方面的具体方法和要求，请严格按照《粮食库存检查暂行办法》（国粮检〔2006〕139号）及其附件执行。
　　（二）2008年全国粮食库存检查的自查统计范围应严格与3月末国有粮食企业粮食库存统计月报口径保持一致，各地管理机构在数据汇总过程中要层层把关，落实责任，认真核对检查结果，如发现有数据报送单位不一致、检查汇总的统计账面数与以前报送的同期统计月报数量不符等问题，应认真查明原因，并进行书面说明。
　　（三）省级粮食行政管理部门在复查阶段，应加强质量检查，对地方储备粮质量检查的覆盖面应不低于库存总量和承储库点数量的25%。
中储粮总公司及其分支机构对中央储备粮的质量检查应以2007年没有被抽查的库存粮食为主，且覆盖面不应低于总库存的10%；同时，对执行粮食质量管理制度的情况和2007年检查发现质量和原粮卫生问题的整改情况也要一并检查。
　　（四）粮食库存检查是粮食监督检查工作的重要内容，是确保国家粮食宏观调控物质基础真实可靠的重要手段，2008年是粮食库存检查时点调整的过渡之年，各省（区、市）粮食行政管理部门等有关部门和单位要高度重视，加强领导，密切配合，切实履行职责，认真做好组织、协调和督促落实工作，确保粮食库存检查工作平稳有序进行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○八年二月二十五日