被告人包某的行为应如何定罪
长春铁路运输法院 林号兵

由于法律规定的错综复杂，导致一个行为本身具有双重属性或者它所侵害的客体本身具有双重属性，所以法院在受理的刑事案件中，常常会遇到一个犯罪行为同时触犯两三个甚至更多罪名的情况，这在法律上被称为“法条竞合”。对于法官来说，当一个案件出现法条竞合时，应如何确定罪名，常常是“仁者见仁，智者见智”，甚至合议庭成员都不能达成统一的意见。
被告人包某，男，松原市前郭县农民。2003年7月27日2时许，在长春小南站内17号道岔铁路线西侧, 用自备斧子砍坏信号电缆8处, 其中,砍断5根, 盗走3根,规格为24芯, 共计35米长, 价值人民币980.00元。造成小南站部分轨道电路出现红光带，信号机不能正常开放，直接影响小南站正常接、发列车、调车运行秩序4小时40分。这是铁路法院近期审理的一起案件，对于包某盗割电缆的行为应如何确定罪名的问题上存在较大分歧：
第一种观点认为被告人包某为盗窃而破坏铁路交通设施，应定破坏交通设施罪；
第二种观点认为被告人包某为了盗窃电缆内的铜丝，采取破坏性手段造成公私财物损毁应定故意毁坏财物罪；
第三种观点认为被告人包某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物应定盗窃罪。
笔者赞同第三种观点，认为应定盗窃罪，以下是笔者对本案的具体分析：
一、第一种观点认为本案应定破坏交通设施罪。破坏交通设施罪是指故意破坏轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志或者进行其他破坏活动，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏或者造成严重后果的行为。根据《中华人民共和国刑法》（1997年3月14日修订）第一百一十七条规定“破坏轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志或者进行其他破坏活动，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。”《中华人民共和国铁路法》（1990年9月7日）第六十二条规定“盗窃铁路线路上行车设施的零件、部件或者铁路线路上的器材，危及行车安全，尚未造成严重后果的，依照刑法第一百零八条破坏交通设施罪的规定追究刑事责任；造成严重后果的，依照刑法第一百一十条破坏交通设施罪的规定追究刑事责任。”《公安部关于严厉打击盗窃、破坏铁路、油田、电力、通讯等器材设备的犯罪活动的通告》（1993年12月20日）第一条规定“严禁盗窃、破坏铁路、油田、电力、通讯、等器材设备。凡是盗窃使用中的铁路、油田、电力、通讯器材设备的，按照破坏交通、易燃易爆、电力、通讯设备罪论处。”
成立破坏交通设施罪，客观上要求行为人对正在使用中的轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志等交通设施进行破坏，并且其破坏行为必须足以使火车、汽车、电车、船只或者航空器发生倾覆、毁坏危险。行为人在主观上出于贪利动机窃取交通设施或其关键部件，也成立本罪，但也必须达到足以使交通工具发生倾覆或毁坏的危险。本案中，被告人包某出于贪利的动机，将正在使用中的铁路信号电缆砍断盗走，造成铁路信号中断，列车无法正常运行，其行为在主体、客体、主观方面都符合破坏交通设施罪的构成要件。但在客观方面，由于经过铁路权威部门鉴定认为：铁路信号电缆作为操纵信号及道岔的重要设备，电缆被破坏就会导致轨道线路出现红光带，信号机不能正常开放。当火车司机看到前方轨道线路出现红光带，就会立即停车，因此不可能发生倾覆事故。虽然造成了车站上下行列车不能正常接发，中断了正常的运输，但由于不能使火车发生倾覆、毁坏的危险，不符合破坏交通设施罪的构成要件，所以本案不能定破坏交通设施罪。
二、第二种观点认为本案应该定故意毁坏财物罪。故意毁坏财物罪是指故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的行为。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十五条的规定“故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。”《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用若干问题的解释》（1997年11月4日）第十二条第五项规定“实施盗窃犯罪，造成公私财产损毁的，以盗窃罪从重处罚；又构成其他犯罪的，择一重罪从重处罚；盗窃公私财物未构成盗窃罪，但因采用破坏性手段造成公私财物损毁数额较大的，以故意毁坏财物罪定罪处罚。”
成立故意毁坏财物罪，有两点特别需要注意的：（1）故意毁坏公私财物，必须达到数额较大或者情节严重的，才能构成犯罪；（2）要求行为人主观上没有不法所有公私财物的目的。这两点是区分罪与非罪，此罪与彼罪的重要标准。
本案之所以不能定故意毁坏财物罪，是因为：（1）按照《刑法》第二百七十五条的的规定，故意毁坏公私财物数额较大或者情节严重的，才构成犯罪。因此，是否数额较大或者情节严重，是区分罪与非罪的界限。根据辽宁省高级人民法院2001年3月4日下发的《第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要》规定：“《刑法》第275条故意毁坏财物罪，可以2000元为‘数额较大’的起点，以2万元为‘数额巨大’的起点。”本案中，被告人包某为盗取电缆内的铜丝换钱，将信号电缆砍断5根，并将其中3根盗走，所盗电缆的实际价值为980.00元，未达到数额较大；（2）故意毁坏财物罪要求行为人主观上没有不法所有公私财物的目的，其犯罪目的不是非法获取财物而是将财物毁坏，这是侵犯财产罪中毁财型犯罪与其他贪利型犯罪的根本区别。本案中，被告人包某破坏电缆的目的就是为了盗窃电缆中的铜丝换钱，其主观上不符合故意毁坏财物罪的犯罪构成。
三、第三种观点认为本案应定盗窃罪。盗窃罪是指以不法所有为目的，窃取公私财物数额较大，或者多次窃取公私财物的行为。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定“盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制......”另外，根据辽宁省高级人民法院、辽宁省人民检察院、辽宁省公安厅1998年4月10日《关于办理盗窃犯罪案件数额标准的规定》“个人盗窃公私财物价值人民币1000元以上的，为‘数额较大’”。本案中，被告人包某为盗取电缆内的铜丝换钱，将信号电缆砍断5根，并将其中3根盗走，所盗电缆共计长35米，每米价值28元，合计价值980.00元，虽未达到数额较大（1000元）的标准，但根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用若干问题的解释》（1997年11月4日）第三条规定“个人盗窃公私财物价值人民币五百元至二千元以上的，为数额较大”。第六条规定“以破坏性手段盗窃造成公私财产损失，盗窃公私财物数额接近‘数额较大’起点的，可以追究刑事责任。”根据以上法律规定，可以认定被告人包某犯盗窃罪。
综上，被告人包某虽然为盗窃而破坏了铁路交通设施，但因未能造成火车倾覆、毁损的危险，所以不能构成破坏交通设施罪。被告人包某虽然采取破坏性手段造成公私财物损毁，但因其犯罪数额和主观目的不符合故意毁坏财物罪的构成，所以也不能构成故意毁坏财物罪。被告人包某在客观、客体、主观、主体等四个方面都符合盗窃罪的犯罪构成，所以笔者认为本案应定盗窃罪。
吉林省松原市人民政府


松政发〔2008〕10号

松原市人民政府关于印发松原市行政复议听证程序规定的通知


各县(区)人民政府，市政府各委、办、局:
　　现将《松原市行政复议听证程序规定》印发给你们，请认真按照执行。


　　　　　　　　　　　　　　　二OO八年三月十日


松原市行政复议听证程序规定

　　第一条　为规范行政复议听证程序，保障行政复议机关依法办理行政复议案件，保护公民、法人或者其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国行政复议法》、《中华人民共和国行政复议法实施条例》和有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本规定。　　　　　
　　第二条　本规定适用于我市行政区域内的行政复议机关在审理行政复议案件过程中依法组织的听证。　
　　第三条　行政复议听证应当坚持公正、公开的原则，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，行政复议听证应当公开举行。　　　
　　第四条　申请人与被申请人在行政复议听证中的法律地位平等。　　　
　　第五条　行政复议听证可以依申请人申请或者第三人申请或者由行政复议机构决定举行。申请人、第三人要求听证的，应当向行政复议机构提出书面申请，行政复议机构认为要求合理的，可以决定举行行政复议听证。　
　　行政复议机构决定举行行政复议听证的，应当以书面形式告知听证参加人。　
　　行政复议机构不得委托其他机构或者组织实施听证。　
　　第六条　行政复议听证参加人包括行政复议申请人、被申请人、第三人和其他人员。　
　　前款所称其他人员是指证人、鉴定人、翻译人员和听证有关的人员。
　　第七条　行政复议听证应当在行政复议被申请人依法答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据及其他有关材料后，行政复议决定作出前举行。　
　　第八条　行政复议听证在1名首席听证员和2名听证员的组织下进行。其中首席听证员由行政复议机构负责人指定，主持行政复议的听证活动。
　　首席听证员可以指定一名听证员主持听证活动。　
　　第九条　首席听证员履行下列职责:　
　　(一)决定本次行政复议听证的听证员。　
　　(二)决定行政复议听证的时间、地点和方式。　
　　(三)根据案情需要询问行政复议听证参加人。　
　　(四)决定通知有关的行政复议参加人参加听证。　
　　(五)决定证人作证，行政复议听证参加人补充证据。
　　(六)决定行政复议听证的延期。　
　　(七)主持听证活动，维持听证秩序。　
　　第十条　听证设书记员1名，负责制作听证笔录和其他事务工作。　
　　第十一条　首席听证员、听证员或者书记员有下列情形之一的，应当回避:　
　　(一)与申请人、被申请人、第三人是近亲属的。
　　(二)与本案有其他关系，可能影响对案件公正处理的。　　　前款规定，适用于勘验人、鉴定人和翻译人员。　　　　　　　首席听证员的回避，由行政复议机构负责人决定;听证员、书记员的回避，由首席听证员决定。　
　　第十二条　行政复议申请人、被申请人、第三人在行政复议听证活动中享有下列权利:　
　　(一)认为首席听证员、听证员或者书记员与本案有利害关系的，可以申请其回避;
　　(二)可以委托l—2人作为代理人参加行政复议听证;　
　　(三)进行陈述、辩论和质证;
　　(四)听证结束前作最后陈述。　
　　第十三条　行政复议申请人、被申请人、第三人在行政复议听证活动中承担下列义务:
　　(一)按时到指定地点出席行政复议听证;　
　　(二)遵守行政复议听证纪律;　
　　(三)如实回答听证员的询问，如实陈述、举证;　
　　(四)委托代理人的，应当出具授权委托书，明确委托事项和权限;其中被申请人不得委托本机关工作人员以外的人员作为代理人。
　　行政复议的被申请人承担举证责任。但申请人在下列案件中应当提供证据材料:　
　　(一)涉及行政赔偿的行政复议，对具体行政行为造成的损害应当提供证据;
　　(二)不作为的行政复议，应当提供曾经申请的证据。　
　　第十四条　行政复议机构决定举行行政复议听证的，应当在行政复议听证举行前7日，将听证通知书送达行政复议听证参加人。案件复杂或者证据材料较多的，还应当在行政复议听证前3日通知申请人、被申请人、第三人交换证据。　
　　第十五条　当事人有正当理由不能按时参加听证的，应当在举行听证3日前告知行政复议机构，经行政复议机构同意，可以延期。
　　行政复议机构自行决定举行的听证及应申请人、被申请人的要求举行的听证，第三人不能按时参加听证的，不影响听证的举行;行政复议机构应第三人的要求举行的听证，第三人有正当理由不能按时参加听证的，依照前款规定延期。
　　第十六条　当事人放弃参加听证的，应当在举行听证的3日前告知行政复议机关。
　　当事人放弃参加听证的，听证是否继续举行，由行政复议机关决定。
　　当事人放弃参加听证或者无正当理由拒不参加听证的，不得要求再举行听证。
　　第十七条　行政复议听证通知书应当载明下列事项:　
　　(一)被通知者的姓名或者名称。
　　(二)案由。
　　(三)举行行政复议听证的时间、地点。
　　(四)首席听证员、听证员、书记员的姓名。
　　(五)告知被通知者有关注意事项。　
　　第十八条　行政复议听证开始前，书记员应当查明申请人、被申请人;第三人和其他听证参加人是否到场，宣布听证纪律。　　行政复议听证开始时，首席听证员应当核对本次听证参加人的身份，宣布案由和首席听证员、听证员、书记员名单，告知申请人、被申请人、第三人有关的权利义务，询问申请人、被申请人、第三人是否提出回避申请。　
　　第十九条　行政复议听证按下列顺序进行:　
　　(一)被行政复议的具体行政行为有书面形式的，由被申请人出示并宣读;无书面形式的，由被申请人陈述具体行政行为;对要求履行法定职责的行政复议案件，应查明被申请人接受申请人申请的事实，申请人提出申请或要求的事实及理由，被申请人拒绝履行或不予答复的事实和理由。
　　(二)申请人提出行政复议的请求，进行陈述，并对自己的主张出示相关证据。　
　　(三)被申请人答辩，陈述具体行政行为的事实、理由依据，并出示相关证据。　
　　(四)第三人进行陈述，并可对自己的主张出示相关证据。
　　(五)申请人、被申请人、第三人对证据进行质证。
　　(六)申请人、被申请人、第三人进行辩论。　
　　(七)申请人、被申请人、第三人分别作最后陈述。
　　第二十条　书记员应当将行政复议听证的全部活动记入笔录。　
　　行政复议听证笔录应当载明下列事项:
　　(一)行政复议听证参加人姓名或者名称、住址;　
　　(二)首席听证员、听证员和书记员姓名;
　　(三)举行行政复议听证的时间、地点、方式;
　　(四)案由;　
　　(五)申请人请求、陈述、事实和理由;　
　　(六)被申请人答辩的事实和理由，依据、证据及其他材料;　　(七)第三人的陈述、事实和理由;　
　　(八)证人的证言;　
　　(九)质证、辩论的内容;　
　　(十)申请人、被申请人、第三人的最后陈述。　
　　第二十一条　行政复议听证结束后，本次听证的笔录应当交申请人、被申请人、第三人审核无误后签名或者盖章;拒绝签名或者盖章的，由首席听证员在听证笔录上注明情况。　
　　行政复议听证笔录中有关证人证言部分，应当交证人审核无误后签名或者盖章。　
　　听证笔录应当附卷。　
　　第二十二条　行政复议听证认定的事实应当作为行政复议机构审理行政复议案件的事实依据。
　　第二十三条　有下列情形之一的，应当决定延期听证:　
　　(一)申请人死亡或者法人、组织解散，需等待权利义务继承人或者法定代表人参加听证的;　
　　(二)申请人、被申请人因不可抗力不能参加听证的;　　　　(三)作为公民的申请人丧失行为能力，尚未确定法定代理人的。　
　　第二十四条　申请人、被申请人、第三人及其他听证参加人违反听证纪律致使听证无法继续进行的。首席听证员应当终止听证，并按规定建议有关部门依法追究当事人的责任。　
　　第二十五条　本规定自公布之日起施行。

　　附件:行政复议听证程序　








附件:

行政复议听证程序

　　听证书记员:　
　　一、核对听证参加人(申请人、被申请人、第三人及其他行政复议听证参加人身份)。
　　二、宣布听证纪律。　
　　(一)未经首席听证员允许不得发言、提问;　
　　(二)未经首席听证员允许不得录音、录像和照相;
　　(三)未经首席听证员允许听证参加人不得退场;　
　　(四)不得吸烟和随地吐痰;　
　　(五)旁听人员不得大声喧哗，不得鼓掌、哄闹或者进行其他妨碍听证秩序的活动;　
　　(六)关闭通信工具。　
　　三、向首席听证员报告听证会准备就绪。
　　首席听证员:　
　　一、宣布首席听证员、听证员、书记员名单。
　　二、宣布听证会开始，案由(申请人不服被申请人XX案)。　　三、在听证活动中申请人、被申请人、第三人享有以下权利、义务。　
　　(一)申请人、被申请人、第三人的权利是:　
　　1.认为首席听证员、听证员或者书记员与本案有利害关系的，可以申请回避;
　　2.可以委托l—2人作为代理人参加听证;　
　　3.进行陈述、质证和辩论;　
　　4.听证结束前作最后陈述。　　　　　
　　(二)申请人、被申请人、第三人承担下列义务:　
　　1.遵守听证纪律;　
　　2.如实回答首席听证员、听证员的询问，如实陈述;
　　3.委托代理人的，应当出具授权委托书，明确委托事项和权限;被申请人不得委托本机关工作人员以外的人员作为代理人;　　4.申请人可对自己的主张提供证据，被申请人承担举证责任。　　四、询问申请人、被申请人、第三人是否申请回避。
　　五、听证顺序。　
　　第一阶段:　
　　(一)被行政复议的具体行政行为有书面形式的，由被申请人出示并宣读;无书面形式的，由被申请人陈述具体行政行为;对要求履行法定职责的行政复议案件，应查明被申请人接受申请人申请的事实，申请人提出申请或要求的事实及理由，被申请人拒绝履行或不予答复的事实和理由;
　　(二)申请人就申请行政复议请求、事实和理由进行陈述;　　(三)被申请人就具体行政行为的事实和依据进行答辩;　
　　(四)第三人就有关事实和理由进行陈述。　
　　第二阶段:被申请人举证，申请人、第三人也可对自己的主张提出证据，进行质证。
　　第三阶段:辩论(首席听证员归纳案件焦点问题开始辩论，辩论顺序:申请人、被申请人、第三人)。
　　第四阶段:申请人、被申请人、第三人作最后陈述。
　　六、宣布听证结束(首席听证员、听证员、书记员、申请人、被申请人、第三人在听证笔录上签字)。